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广东省深圳市人民政府


深圳市校外午托机构管理办法

深圳市人民政府令第199号


　　《深圳市校外午托机构管理办法》已经市政府四届一二二次常务会议审议通过，现予发布，自2009年3月1日起施行。

市长 许宗衡
二○○八年十二月三十一日

深圳市校外午托机构管理办法

第一章 总 则

　　第一条 为规范和加强本市校外午托机构的管理，促进中小学学生身心健康和安全成长，根据有关法律、法规规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 在本市行政区域内从事校外午托服务以及相关活动的，适用本办法。本办法所称校外午托机构，是指受中小学生监护人委托，为中小学生在上午放学后下午上课前在学校以外提供午餐、午休等公益性服务活动的单位。

　　第三条 校外午托机构应当遵循依法设置、规范管理、确保安全和公益服务的基本原则。

　　第四条 教育行政部门是校外午托机构的业务主管部门。市教育行政部门负责全市校外午托政策的调研、制订、组织实施和监督管理工作，区教育行政部门负责辖区内校外午托的政策实施和校外午托机构设立审查及监督管理工作。

　　第五条 各区政府及其街道办事处负责辖区内校外午托机构的日常管理和协调工作。

　　民政部门依法负责校外午托机构的登记管理工作。

　　卫生行政部门依法负责自行配餐的校外午托机构的卫生审批及其监督检查工作。

　　公安消防机构依法负责校外午托机构的消防审核验收和监督检查工作。

　　食品药品监督部门依法负责组织、协调涉及校外午托机构重大食品安全事故的调查处理工作。

　　街道综合执法部门负责无证及未经登记的校外午托机构的查处工作。

　　公安派出所依法负责辖区内校外午托机构及周边区域的治安监督管理工作。

　　其他职能部门应在各自的职责范围内，做好校外午托机构的相关管理工作。

第二章 审批和登记

　　第六条 社区居委会和校外培训机构可以设立校外午托机构，纳入社区服务的范围。

　　校外午托需求集中的社区，社区居委会应当利用社区资源，通过自行设立、合作设立以及其他形式设立校外午托机构，满足社区午托需求。

　　第七条 企业、社会团体、其他社会力量以及公民个人（以下简称设立者）可以设立校外午托机构。

　　有本市户籍和在本市有固定住所的公民个人可以优先设立校外午托机构。

　　第八条 设立校外午托机构，应当具备下列条件：

　　（一）有规范的名称和必要的组织机构；

　　（二）有必要的场地、设施和与午托服务相适应的人员；

　　（三）利用非国有资产设立；

　　（四）有三万元以上资金；

　　（五）符合法律、法规和规章规定的卫生和消防条件；

　　（六）法律、法规和规章规定的其他条件。

　　第九条 设立校外午托机构，设立者应当根据卫生法律、法规、规章的规定取得卫生行政许可，但不自行配餐的校外午托机构除外。

　　校外午托机构的场所或建筑应当符合消防法律、法规和规章规定的安全条件，除建筑原使用功能（用途）是作为中小学生相应年龄段的住宿或活动场所外，其他的场所或者建筑改建为校外午托机构的，应当依法取得消防行政许可。

　　市卫生行政部门、市公安消防机构应当会同市教育行政部门，根据卫生和消防的法律、法规和规章，结合本市校外午托机构实际，在本办法发布之日起三个月内分别制订校外午托机构的卫生行政许可指引和消防行政许可指引，报市政府批准后实施。

　　第十条 设立校外午托机构，设立者应当向拟设立的校外午托机构所在区的教育行政部门提出申请，并提交以下材料：

　　（一）申请报告，内容应当包括名称、组织机构、人员、食品加工区、周边环境、拟接受午托学生人数、内部管理体制、经费筹措与管理使用；

　　（二）设立者的姓名、住址或者名称、地址；

　　（三）机构章程；

　　（四）资产来源及产权、资金数额等有效证明文件；

　　（五）场地、设施的所有权或使用权证明材料。

　　按规定应当取得卫生行政许可的，还应当提交卫生行政许可证明。

　　第十一条 区教育行政部门接到申请后，应当在二十个工作日内进行审查，并到拟设立的校外午托机构实地查看，符合条件的，应当核发批准文件，并根据校外午托机构建筑面积、人员等情况确定校外午托机构可接收学生的人数上限；不符合条件的，应当书面告知设立者并说明理由。

　　第十二条 拟设立的校外午托机构经区教育行政部门审查同意后，设立者可以依法向区民政部门申请民办非企业单位登记，并应提交以下材料：

　　（一）登记申请书；

　　（二）教育行政部门的批准文件；

　　（三）场地所有权或使用权证明；

　　（四）验资报告；

　　（五）校外午托机构负责人的基本情况、身份证明；

　　（六）章程草案。

　　第十三条 区民政部门应当自收到设立登记申请之日起六十日内作出准予登记或者不予登记的决定。

　　准予登记的，应发给《民办非企业单位（法人）登记证书》或《民办非企业单位（合伙）登记证书》或《民办非企业单位（个体）登记证书》。

　　第十四条 校外午托机构在取得民办非企业单位的登记证书、消防行政许可、组织机构代码证，以及税务登记证后，方可开展校外午托服务。

　　第十五条 校外午托机构具有以下情形之一的，应当经所在区教育行政部门审查同意，并在三十日内向所在区民政部门申请变更登记：

　　（一）名称或场所变更；

　　（二）投资主体或资金变更；

　　（三）法定代表人或主要负责人变更；

　　（四）服务范围变更；

　　（五）章程修改。

　　前款变更事项改变卫生或消防安全条件的，还应当按规定取得卫生行政许可或消防行政许可。

　　 第十六条 校外午托机构解散或者由于其他原因需要注销登记的，应当向登记管理机关办理注销登记，并按民办非企业单位的规定完成清算工作。

第三章 服务要求

　　第十七条 校外午托机构应当按照有关民办非企业单位的规定建立各项制度，享受各项权利，履行各项义务。

　　第十八条 校外午托机构应设在建筑物的三层以下，建筑物应当符合结构安全要求，不得是工业厂房、地下室、仓储建筑或违法建筑。校外午托机构场地建筑面积应当在八十平方米以上，午托学生人均建筑面积应当在四平方米以上。

　　第十九条 校外午托机构的工作人员应当无犯罪记录，身体健康，没有精神性疾病、传染性疾病或其他可能影响中小学生健康与安全的疾病。

　　校外午托机构应当每年安排其工作人员体检，工作人员持有卫生部门颁发的健康合格证后方可上岗。

　　第二十条 校外午托机构应当根据午托学生人数配备工作人员，午托学生在二十五人以下的，应配备两名以上工作人员；每增加二十名午托学生的，应相应增加一名工作人员。

　　第二十一条 校外午托机构应当按照法律、法规和规章规定，加强午托场所的卫生和消防安全管理。

　　第二十二条 校外午托机构应当履行以下安全保障义务：

　　（一）安排专人接送午托学生，保障学生上午放学后到校外午托机构及午托后返校的安全；

　　（二）未接到午托学生的，应及时通知学生监护人和学生所在学校并积极查找；

　　（三）中小学生午休时始终有工作人员看管；

　　（四）出现紧急情况时应当及时救助午托学生并通知学生监护人和学生所在学校。

　　第二十三条 校外午托机构应当履行以下卫生管理义务：

　　（一）保证午托环境、生活用品的卫生，严防传染病；

　　（二）就餐环境、餐具等设施应符合卫生要求，实行分餐制；

　　（三）配餐合理，营养符合国家规定的中小学生营养标准，每周制定食谱，并在就餐场所公示；

　　（四）建立食品留样制度，并配备食品留样的专用容器和设施；

　　（五）不得制售冷荤凉菜等易导致食品安全事故的食品。

　　自行配餐的校外午托机构，应当从正规渠道采购食品及其原料，做好采购台账记录并保留一个月，不得购买来源不明的食品和原料。

　　不自行配餐的校外午托机构，应当在卫生行政部门行政许可的餐饮企业或质量技术监督部门行政许可的食品生产企业外买配餐。

　　第二十四条 校外午托机构应当保证食品安全卫生，严防食物中毒及传染病。

　　发生食物中毒、传染病及其他卫生突发事件，应当及时采取措施制止，防止事态扩大，立即向所在区卫生行政部门和教育行政部门报告，并通知学生监护人及其学校。

　　第二十五条 校外午托机构应预防和避免暴力事件，保护午托学生人身不受伤害。

　　第二十六条 校外午托机构应当合理收取午托费用，并公示收费标准。

　　第二十七条 校外午托机构应当对午托学生登记造册，并将在本午托机构午托的学生名册及专门接送人员身份证明提交学生所在学校。

　　第二十八条 除特殊情况外，校外午托机构不得安排车辆接送午托学生。

　　第二十九条 校外午托机构应当与午托学生监护人签订《中小学生午托服务委托协议书》，明确委托期限、收费标准、双方权利义务以及违约责任。

　　《中小学生午托服务委托协议书》一式两份，校外午托机构、午托学生监护人各执一份。

　　《中小学生午托服务委托协议书》示范文本由市教育行政部门制定。

　　第三十条 鼓励校外午托机构购买人身意外伤害保险等商业保险，分散午托期间的各种风险。

　　第三十一条 校外午托机构在委托协议履行期限内停止午托服务的，应当提前三十日告知午托学生及其监护人，退还委托协议剩余期限的午托费用并承担相应的赔偿责任，同时向所在区教育行政部门和民政部门报告，说明停止午托服务理由以及退还午托费用等情况。

第四章 监督管理

　　第三十二条 各区政府及其职能部门应当严格依照法律、法规和本办法规定，加强辖区内校外午托机构的监管，发现问题的，应当依法查处。

　　第三十三条 教育行政部门应当建立校外午托服务的协调管理机制和管理部门的联动机制，建立管理信息的沟通通报机制。

　　第三十四条 校外午托机构实行年度检查制度，应于每年三月三十一日前向所在区教育行政部门报送上一年度的工作报告，经区教育行政部门初审同意后，于当年五月三十一日前报送所在区民政部门进行年度检查。

　　教育、民政、卫生、消防等管理部门应当加强对校外午托机构的日常巡查，定期和不定期对校外午托机构执行法律、法规、规章以及本办法的情况进行检查。

　　第三十五条 教育行政部门应当将审查通过的校外午托机构名单及其基本信息在部门信息网站上进行通告。

　　民政部门应当将校外午托机构的登记和年审情况在部门信息网站上进行通告。

　　第三十六条 社区工作站应当将校外午托机构纳入社区安全管理，协助公安消防等部门对校外午托机构进行安全监督，发现安全隐患的，应当及时报告所在街道办事处。

　　第三十七条 学校应当在开学后一个月内对本校学生在校外午托机构的午托基本情况进行统计并报所在区教育行政部门；发现安全隐患或者其他不利于学生成长问题的，应当及时报告所在区教育行政部门及相关部门。

　　第三十八条 学校及其在职教师、其他工作人员不得设立校外午托机构，学校在职教师以及其他工作人员不得在校外午托机构兼职。

　　第三十九条 校外午托机构有违反本办法规定行为的，午托学生监护人可以向区教育行政部门或相关职能部门投诉。

　　第四十条 区教育行政部门和相关职能部门接到午托学生监护人投诉后，属于本部门职责范围内的，应当在十个工作日内调查处理，并将处理结果告知投诉人；不属于本部门职责范围的，应当在三个工作日内移送有权处理部门处理并告知投诉人。

第五章 法律责任

　　第四十一条 校外午托机构违反卫生或消防法律、法规和规章规定的，由卫生行政部门或公安消防机构依法处罚。

　　第四十二条 校外午托机构违反本办法第十八条规定的，由所在区教育行政部门责令改正，并处以二千元以上五千元以下罚款。

　　第四十三条 校外午托机构聘请工作人员违反本办法第十九条规定的，由所在区卫生行政部门责令改正，并处以二千元以上五千元以下罚款。

　　第四十四条 校外午托机构配备工作人员违反本办法第二十条规定的，由所在区教育行政部门责令限期改正；逾期不改正的，由所在区教育行政部门处以二千元以上五千元以下罚款。

　　第四十五条 校外午托机构违反本办法第二十二条规定的，由所在区教育行政部门处以二千元以上五千元以下罚款；造成严重后果的，由所在区教育行政部门处以两万元罚款。

　　第四十六条 校外午托机构违反本办法第二十八条规定安排车辆接送午托学生的，由公安交警部门责令改正，并处以二千元以上五千元以下罚款；造成严重后果的，处以两万元罚款。

　　第四十七条 校外午托机构违反本办法第二十九条第一款规定，未与午托学生的监护人签订《中小学生午托服务委托协议书》的，由所在区教育行政部门责令改正；逾期未改正的，处以二千元以上五千元以下罚款。

　　第四十八条 学校违反本办法第三十七条规定，未向教育行政部门报告的，由教育行政部门责令改正并通报批评。

　　第四十九条 学校在职教师或其他工作人员违反本办法第三十八条规定的，由教育行政部门责令改正并依法给予处分。

　　第五十条 校外午托机构违反卫生或消防管理规定，被撤销卫生行政许可或消防行政许可的，所在区教育行政部门应当依法撤销其批准文件，民政部门应当依法撤销其民办非企业单位登记。

　　第五十一条 申请校外午托机构设立或登记时弄虚作假的，批准部门应当依法撤销其批准文件，民政部门应当依法撤销其民办非企业单位登记。

　　第五十二条 校外午托机构未经区教育行政部门批准或未经区民政部门登记的，由街道综合执法部门依法取缔，并可依法对其财产予以查封、扣押。

　　第五十三条 校外午托机构违反民办非企业单位管理法规规定的，由民政部门依法处罚。

　　第五十四条 校外午托机构的管理部门工作人员玩忽职守，徇私舞弊，或未依照本办法规定履行职责的，依法给予处分；情节严重涉嫌犯罪的，依法移送司法机关追究刑事责任。

第六章 附 则

　　第五十五条 在下午放学后为学生提供晚托服务的，按照本办法进行管理。

　　第五十六条 本办法自2009年3月1日起实施。



　　　　　　　　　　　　我国未来民法典中人格权编的完善
　　　　　　　　　　　　2002 年《民法典草案》第四编评述

　　　　　　　　　王利明 中国人民大学法学院 教授　博士生导师

　　民法上的人格权就是指民事主体对其生命、健康、姓名（或名称）、肖像、名誉、隐私、信用等各种人格利益所享有的排除他人侵害的权利。2002 年 12 月 23 日，全国第九届人民代表大会常务委员会第三十一次会议开始审议《民法典草案》，在该草案中采纳了人格权法独立成编的观点，单设第四编“人格权法”，对人格权作出了较为详细的规定。该草案第一次将人格权法独立成编，并为我国人格权立法确立了初步的框架。为了进一步推进民法法典化进程，本文就该草案的完善提出几点意见，供进一步讨论。
一、应当继续贯彻人格权独立成编的基本思路
《民法典草案》最重要的特色之一就是专编规定了“人格权法”。该编共设 7 章，内容涵盖一般规定、生命健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、信用权、隐私权。虽然该编仅有 29 项条文，但基本构建了人格权法的框架和体系，也表明立法者正式采纳了人格权独立成编的立法建议。应当看到，人格权独立成编是对我国既有民事立法经验的总结，是对我国优良立法传统的继承。《民法通则》在民事权利一章（第五章）中单设了人身权利一节（第四节），这是一个重大的体系突破。尤其值得注意的是，《民法通则》将人身权与物权、债权、知识产权相并列地作出规定，这在各国民事立法中也是前所未有的，此种体系本身意味着我国民事立法已将人格权制度与其他法律制度相并列，从而为人格权法在民法典中的独立成编提供了足够的历史根据。《民法通则》所确立的体系，是其他国家的民法典难以比拟的立法成果，是已经被实践所证明了的先进的立法经验，也是为民法学者所普遍认可的科学体系。既然《民法通则》关于民事权利的规定已经构建了一种前所未有的新的体系，并已经对我国民事司法实践与民法理论都产生了深远的影响，我们没有任何理由抛弃这种宝贵的经验。任何国家法制的发展都是长期实践积累的结果，法制的现代化也是一个渐进累积的过程，无法一蹴而就，因此，在制定我国民法典时，对于现行民事立法的宝贵经验，如果没有充足的正当的理由就不应当抛弃，相反应当继续加以保留和发扬。这就决定了《民法典草案》应当将人格权独立成编。
人格权独立成编是对民法典体系的重要创新。在传统大陆法系民法典立法模式中，无论是采用法国法的三编制体系还是德国法的五编制体系，人格权都没有独立成编。这种做法本身是有缺陷的。因为民法本质上是权利法，民法分则体系完全是按照民事权利体系构建起来的。从民法权利体系的角度看，人格权在其中占有重要的位置。传统民法过分注重财产权制度，未将人格权作为一项独立的制度，甚至对人格权规定得极为“简略”。这本身反映了传统民法存在着一种“重物轻人”的不合理现象。由于人格权没有单独成编，故不能突出其作为基本民事权利的属性。在民法中与财产权平行的另一大类权利是人身权，其中包括人格权。人格权作为民事主体维护主体的独立人格所应当具有的生命健康、人格尊严、人身自由以及姓名、肖像、名誉、隐私等的各种权利，乃是人身权的主要组成部分。人身权与财产权构成民法中的两类基本权利，规范这两类权利的制度构成民法的两大支柱。其他一些民事权利，或者包含在这两类权利之中，或者是这两类权利结合的产物（如知识产权、继承权等）。如果人格权不能单独成编，知识产权等含有人格权内容的权利也很难在民法典中确立其应有的地位。由于在民法体系中，是以权利的不同性质作为区分各编的基本标准的，所以，人格权单独成编是法典逻辑性和体系性的要求。
《民法典草案》第一次审议之后，2009 年我国颁行了《侵权责任法》，该法第 2 条在全面列举所保护的权利范围时，共列举了 18 项权利，其中近半数是人格权。由于该条将人格权置于财产权之前，因而也表明了对人格权保护的高度重视，具有价值宣示的功能。据此，不少学者认为，在人格权已经纳入到侵权责任法的保护之后，似乎已没有太大的必要单独规定人格权。笔者认为，此种看法不无道理，但值得商榷。侵权法作为救济法，它是在受害人遭受侵害之后对遭受侵害的权益提供救济，其本身并不具有权利设定的功能 ；而人格权法作为权利法，其是确认公民、法人所享有的人格权及其权能的法律，其确认的各种权利都可以受到侵权法的保护。《侵权责任法》第 2 条列举了该法所保护的民事权利的类型，但不能因为人格权属于侵权责任法的保护对象，就认定人格权法属于侵权责任法的组成部分。因为《侵权责任法》第 2 条所列举的权利范围十分宽泛，该条将所有的绝对权都列举出来，仅仅排除了债权。可见，除了债权之外，各类绝对权都属于侵权责任法的保护范围。在第 2 条列举的 18 项权利中，不仅包括人格权和物权，还包括知识产权、继承权和股权等权利。这绝不意味着侵权责任法已经将具体规范各种绝对权的法律（如物权法、知识产权法、继承法等）都纳入到了侵权法之中 ；更不意味着侵权责任法对这些权利提供了保护，就无须再有确认这些权利归属和内容的规范。否则，救济法就完全替代了权利法，侵权责任法将成为无所不包的法律，甚至替代了整个民法典，这不符合侵权法自身的定位。尤其应当看到，侵权责任法不能具体确认具体的人格权，也不能具体确认每一项具体人格权的权能，以及人格权的取得、变动规则。因此，侵权责任法的性质和功能决定了其不可能替代人格权法，我国《侵权责任法》的颁行虽然强化了对人格权的保护，但这丝毫不应影响人格权法的制定和颁行。相反，为了配合《侵权责任法》共同实现对人格权的确认和保护，应当制定独立的人格权法。
单独设立人格权编，即使是宣言式的规则而非裁判规则，在法律上也是有意义的。通过人格权制度具体列举公民、法人所具体享有的各项人格权，可以起到权利宣示的作用。这对于强化人格权的保护十分必要。在民法典中直接列举各种人格权，确认法律保护的人格利益，不仅使侵权责任法明确了保护的权利对象，而且通过列举的方式，可以使广大公民明确其应享有的并应受法律保护的人格权，这种功能是侵权责任法难以企及的。1986 年的《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）之所以受到国内的广泛好评，被称为权利宣言，乃是因为它通过列举各项民事权利包括列举了人格权。该法对人格权的列举具有划时代的进步意义，如果在民法中再设立独立的人格权编，进一步对人格权予以全面的确认与保护，并确认民事主体对其人格利益享有一种排斥他人非法干涉和侵害的力量，同时也赋予个人享有一项同一切“轻视人、蔑视人、使人不成其为人”的违法行为作斗争的武器，将使公民在重新审视自己价值的同时，认真尊重他人的权利。[1]这必将对我国的民主与法制建设产生重大的、积极的影响。
需要指出的是，大陆法系国家没有将人格权独立成编的一个重要原因在于其可以通过宪法的扩张适用而保护人格权，但在我国目前，宪法不具有可司法性，只能通过民法等法律的具体化的方式才能将基本权利在裁判中加以保护，因而，只有完善民法中的人格权制度，才可以将宪法中列举的各项基本权利以及人权保障条款加以具体化、明确化，从而受到司法的充分保护。对基本权利的保护，应当通过民事立法将一些基本权利具体化为民事权利，从而为司法机关的裁判以及行政机关的保护提供法律依据。就人格权而言，这就意味着对人格权立法提出了更高的要求。在人格权法立法过程中，应当对一些基本权利进行分析，对于能够具体化为民事权利的，应当通过设定具体人格权对其加以确认和保护 ；对于暂时不能具体化为民事权利的基本权利，则可以通过人格权的一般条款予以保护，从而为未来人格权的发展预留空间。从世界范围看，人格权都属于民法中的新生权利，并且是一项具有广阔前景的民事法律制度。加强和完善人格权法律制度，代表了现代民法的发展趋势。所以，《民法典草案》将人格权独立成编也符合民法的发展趋势。
然而，《民法典草案》将人格权法规定在第四编，而不是置于各编之首，这在体系上不无商榷之处。当时草案之所以如此安排，是受到了 1986 年《民法通则》立法体例的影响。《民法通则》第五章系“民事权利”，按照物权、债权、知识产权和人身权的先后顺序规定的。人身权是在第四节规定的，因此，在草案中也居于第四编。在今天看来，《民法通则》的此种体系设计是值得检讨的。因为：一方面，人格权是各项权利之首，是所有民事权利中最基本的权利，应当置于各项权利之首。从人格权与财产权的关系看，人格权本身是获得财产的前提，当生命、健康、自由都无法得到充分保护的时候，即使拥有万贯家财又有何用？所以，在民法中，人格尊严、人身自由和人格完整应该置于比财产权更重要的位置，它们是最高的法益。正是因为这一原因，所以，在《民法典草案》中应当将人格权编置于分则之首位。另一方面，在民法中，历来存在着人法优于物法的精神，这本身是民法人文关怀的基本体现，也体现了民法对人的关爱，因此，在《民法典草案》分则中首先规定人格权，也有利于弘扬以人为本的人文精神。有鉴于此，有必要将人格权法置于物权、债权之前。从向社会的权利宣示角度看，法律文本对权利顺序的安排，将直接影响人们对各项权利的充分理解。根据此种思路，我们也有必要对草案第一章第 2 条关于调整对象的表述予以修改。具体而言，应将“财产关系和人身关系”修改为“人身关系和财产关系”。
二、构建《民法典草案》第四编体系的基本思路
在我国，尽管《民法通则》已经规定了一些具体人格权，包括 ：生命健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、婚姻自主权。但从整体上看，《民法通则》并没有构成完整的人格权法体系 ：一是具体人格权的规定较为简略，已经列举的人格权并不完备，一些比较重要且发展已经比较成熟的具体人格权，如隐私权、身体权，没有体现在立法中。二是欠缺一般人格权的规定。《民法通则》是以列举各种具体人格权的方式实现对人格权的保护的，这难以适应对不断涌现的各种新类型的人格利益进行保护的需求。通过人格权法的单独成编，构建以一般人格权和具体人格权为内容的人格权法体系，将实践中各种已经较为成熟而且应当上升为权利的各种具体人格权作出全面的列举和规定是十分必要的。在规定人格权时也应当对各种人格权的内容、行使方式、对他人妨害权利行使的排除等作出规定。
1. 权利的类型化要符合总分结构的逻辑要求。2002 年《民法典草案》设置了“一般规定”一章，该规定主要是发挥总则的功能，是各分则的基础。但在目前的草案中，一些规定与后面章节规定的人格权相似，确立的是具体的人格权利益，而不是一般的规定。例如，该章第 6 条规定的“死者人格利益”在地位上与生命健康权、姓名权等具体人格权属同一个层次。其是一项人格利益，而不是一项权利，更不能放在总则。该草案设置一般规定，就表明其采纳了总分结构，按照这一结构实现法律的体系化。但是，目前的草案对体系化思想贯彻的还不够彻底。该体系按照“总—分”结合的模式，分别规定了人格权总则和各种具体人格权。该草案总结了《民法通则》及司法实践审判经验，凡是《民法通则》和司法解释中确立的比较切实可行、符合中国国情、且比较成熟稳定的，都尽可能地在法典中予以保留。
《民法典草案》总则主要应当规定人格权法的基本规则，其主要规定普遍适用于各类具体人格权的行使、保护等基本规则，笔者认为，人格权法总则主要应当规定如下内容 ：第一，人格权法的基本原则。例如，人格权法定原则、人格尊严维护原则、人格权优先保护等原则，人格权法中对此需要加以规定，以作为人格权法立法的指导。第二，人格权商品化。现代社会市场经济的发展越来越重视对人格权中财产利益的应用，人格权的商品化趋势越来越明显，人格权商品化是市场经济社会的必要结果，也是民法发展的重要趋势，需要设置相应法律规则予以规范。例如，人格权中的财产价值能否继承的问题，这是人格权法和继承法都尚未解决的新课题。笔者认为，对死者人格利益有必要区分其精神利益和财产利益，对于精神性的人格利益来说，随着权利人的死亡，主体资格已经不复存在，精神性利益也随之消失，法律延伸保护是为了满足公共利益和公序良俗的需要 ；而死者人格中的财产利益是客观存在的，应当可以由生者继承，这就需要人格权法与继承法对此加以规定。关于人格权商业化利用的规定，可能存在两种立法模式 ：一是在人格权法中单章规定人格权商品化的相关问题。二是在相关具体人格权中设计具体的条文分散规定。笔者认为，集中规定的立法模式更加简约，也有助于避免分散规定可能带来的体系冲突。但由于人格权商品化适用于多种人格权制度，如名称权、肖像权等，不宜规定在人格权的分则中，而应当在人格权编的总则中予以规定。第三，人格权的行使。由于人格权在性质上具有特殊性，在人格权行使过程中也会有相应的特殊法律规则，例如，生命健康权不得抛弃等，人格权编也需要对其加以规定。再如，为了维护公共利益、社会秩序等，在法律上有必要对于人格权作出一定的限制，这些限制规则不能在侵权责任法中规定，而只能由人格权法加以规定。如对公众人物人格权的限制、人格权权利不得滥用、人格权与言论自由的关系等。从这种意义上说，人格权法的独立成编，也可以起到和侵权责任法相互配合的作用。第四，人格权的冲突及解决，现实生活中民事主体之间的人格权以及人格权与其他民事之间可能会发生的冲突，对其解决规则也需要加以规定。人格权在行使过程中，常常会与其他权利发生冲突。这很大程度上是因为人格权作为一种新型的权利，在对其进行确认、保护、行使的过程中，可能会与既有的权利发生冲突，如实践中常见的人格权与财产权、隐私与新闻自由、名誉权与舆论监督等权利的冲突。人格权在行使过程中，有可能会与公权力的行使发生冲突。[2]人格权编有必要确立人格权冲突的解决规则，这些规则有必要在总则中予以规定。第五，人格权的保护。其主要是人格权请求权，在人格权受到侵害的情况下，权利人需要享有相应的人格权请求权。所谓人格权请求权，就是指民事主体在其人格权受到侵害、妨害或者有妨害之虞时，有权向加害人或者人民法院请求加害人停止侵害、排除妨碍、预防损害、恢复人格权的圆满状态。人格权请求权是基于人格权而产生的权利，但它不是人格权的本身，而是人格权在遭受侵害以后的一种救济方式。法律规定的侵害人格权以后所产生的停止侵害、排除妨碍、恢复名誉、赔礼道歉等责任形式是由人格权的支配性和排他性所决定的。人格权请求权本身是人格权的效力的体现。[3]它是对人格权的主要保护方式，因此，有必要在总则中加以规定。
2. 以人格权类型化为体系构建的基础。日本松尾弘教授认为，近代民法典的体系，就是权利体系。[4]“民法是作为权利的体系而被构建的”[5]，而这一点在人格权法体系构建中尤为重要。人格权法需要将人们享有的各种人格利益作类型化区分，便于权利人认识、行使和维护这些权利。从这种意义上讲，人格权法的体系就是一个关于“人格权利”的体系。因此，人格权立法工作的核心是将人格利益类型化，并将其中的部分人格利益确认为人格权。在权利类型化方面，《民法典草案》有三个重要的特点 ：第一，其将生命健康权置于各项具体个人权之首，宣示了“生命健康权”是最高法益的理念，体现了法律的人文关怀精神。第二，其在《民法通则》基础上新增了信用权、隐私权两项权利，进一步丰富和发展了具体人格权的内容。2009 年的《侵权责任法》受该草案影响，在第 2 条列举各项权利时在法律上确认了隐私权，从而在立法上发展了我国人格权体系。第三，关于权利内容的列举较为详尽。例如，隐私权包括私人信息、私人活动和私人空间，对隐私内容的规定是比较充分的，反映了我国的实际情况。但是，人格权的类型仍不够完整。例如，个人信息使用权在今天具有重要的意义。再如，《民法典草案》也没有关于人身自由权的规定，使其内容受到限制。这些有益经验都有必要继续保持。
3. 根据一般人格权构建具体人格权体系。一般人格权是相对于具体人格权而言的，是指以人格尊严、人格平等、人身自由为内容的、具有高度概括性和权利集合性特点的权利。一般人格权又包括法定的具体人格权之外的一些人格利益，法律之所以要将这些具体的人格利益上升为一般人格权，是需要通过一般人格权的设定形成兜底条款，将为随着社会发展而出现的需要法律保护的新型人格利益上升为独立的权利形态提供充分的空间，并经法官的公平裁量使之类型化，上升为法律保护的权利，形成一种开放的人格权法体系，不断扩大人格权保障的范围。[6]在《民法典草案》中，并没有关于一般人格权（das a11gemeine Personlichkeitsrecht）的规定。这有可能导致以下问题：第一，我国具有成文法的传统，民事权利需要有成文法的依据。但人格权的种类和范围是不断发展的，一旦出现了新的需要强化保护的人格利益，如果没有规定一般人格权，则可能影响这些新型人格利益的保护。第二，这可能影响到成文法体系化构建的重要工具价值。[7]笔者认为，应当规定一般人格权的内容及其效力，可以通过为人格权设定一项兜底条款的方式，为人格权的开放性预留一定的空间。由于一般人格权具有开放性，具有兜底条款的作用，而且是具体人格权产生的基础，所以，它不应当置于分则部分与具体人格权并列规定。因此，从人格权体系看，具体人格权要置于分则之中规定的话，一般人格权就应当置于总则之中规定。随着社会的发展，人们对此类问题的认识也在不断改变，对于实践中已经成熟的一些经验需要及时总结，而对于一些短期内难以达成社会共识的问题，则需要在法律中为其预留一定的空间或者对其进行有限的法律保护。
三、《民法典草案》第四编需要重点确认三类权利
《民法典草案》第四编规定了各类具体的人格权，主要包括生命健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、信用权、隐私权。该草案公布之后，就荣誉权是否应当规定，存在不同的认识。有一种观点认为，荣誉权也可以包括在名誉权之中，根据有的学者的考证，荣誉权很可能是在翻译前苏联教科书时翻译误差的产物，即把俄语中的“名誉（репутацию）”一词错误地翻译成了我们汉语中的“荣誉”[8]。因为荣誉就其实质而言，不过是名誉的特殊形态，与一般名誉没有本质差别，可以将荣誉包括在名誉中。[9]尽管《民法通则》在人身权一节中规定了荣誉权，但我们不能从中看出其究竟属于何种性质的权利。笔者认为，如果强调人格权的与生俱来的特点，那么荣誉权只能是身份权，因为它不是与生俱来的。但是，荣誉权也具有一定程度的专属性，也就是说，公民、法人所享有的荣誉是不可转让给他人的，荣誉只能授予特定的主体，所以，它是不能转让的。在这一点上，也具有人格权的特点。但是，从荣誉权的主要特点看，笔者认为，它仍然属于身份权。因为荣誉不是社会给予每个公民和法人的社会评价，而是国家和社会组织等给予公民或法人的一种特殊的美名或称号。如国家为了表彰公民对保卫祖国和社会主义建设做出的突出贡献，授予其“战斗英雄”、“劳动模范”称号，社会组织根据公民某一方面的卓越成就，授予其“百花奖”等。荣誉不是社会给予每个公民或法人的评价，而是授予在各项社会活动中成绩卓越和有特殊贡献的公民或法人的，因而荣誉权并非每个公民或法人都享有的。尤其是荣誉权的取得有赖于主体实施一定的行为，做出一定的成绩，可见，它不是公民与生俱来和法人成立后就应依法享有的。因此，荣誉权不是主体所固有的、始终为主体享有的人格权，而是一种身份权。
笔者认为，在我国人格权法中，在进一步完善总则以及现有法律规定的各项具体人格权的同时，应当对以下四类人格权加以重点规定 ：
(一）隐私权
《民法典草案》第四编第七章专门规定了隐私权。就隐私的内涵，规定了私人信息、私人活动和私人空间。在该章中特别突出了住宅、通信秘密和个人信息资料的保护，并设置了三项条款对之加以规定。笔者认为，隐私是指自然人免于外界公开和干扰的私人秘密和私生活安宁的状态。在未来民法典中应当重点确认以下六项隐私的内容 ：一是私人生活安宁权。自然人的生活安定和宁静也叫做生活安宁权，就是个人有权对他们的生活安宁享有一种权利，并且有权排斥他人对他正常生活的骚扰，对这样一种权利的侵害也是对隐私的侵害。二是个人生活秘密权。个人生活秘密是个人的重要隐私，它包括个人的经历、恋爱史、疾病史等，这些隐私非经本人的同意，不得非法披露。私密信息涵盖的范围很宽泛，包括了个人的生理信息、身体隐私、健康隐私、财产隐私、家庭隐私、谈话隐私、基因隐私、个人电话号码等。每个人无论地位高低，哪怕是生活在底层的普通人，都应该有自己的私密信息，无论这些秘密是否具有商业价值，其私人生活秘密都应当受到保护。三是家庭生活隐私权。家庭生活隐私是以家族关系、血缘关系、婚姻关系为基础形成的隐私，具体包括家庭成员的情况、婚姻状况（如离婚史等）、是否为过继、父母子女关系及夫妻关系是否和睦、个人情感生活、订婚的消息等，这些都属于家庭隐私的范畴。四是通讯秘密权。自然人的通讯秘密不受侵害，通讯秘密包括信件、电子邮件、电话、电报等各种通讯中的秘密。禁止采取窃听、搜查等方式侵害他人的通讯秘密。五是私人空间隐私权。私人空间是指凡是私人支配的空间场所，无论是有形的，还是虚拟的，都属于个人隐私的范畴。六是私人活动的自主决定权。自主决定，就是指个人选择自己的生活方式、决定自己的私人事务等方面的自由。隐私不仅是指消极地保护自己的权利不受侵害的权利，它还包括了权利人自主决定自己的隐私，对影响进行积极利用的权能。需要指出的是，保护隐私权的目的虽然在两大法系有不同的解读，但大陆法系一般认为保护隐私权就是为了保护人格尊严。[10]
(二）个人信息权
个人信息（personal information），是指与特定个人相关联的、反映个体特征的具有可识别性的符号系统，包括个人身份、工作、家庭、财产、健康等各方面的信息。在《民法典草案》第四编中，也用一项条款规定了个人信息资料的保护，但其是置于隐私权中规定的。应当承认，个人信息和隐私确有密切关联。一方面，个人资料具有一定程度的私密性，很多个人信息都是人们不愿对外公布的私人信息，是个人不愿他人介入的私人空间，不论其是否具有经济价值，都体现了一种人格利益。[11]另一方面，从侵害个人信息的表现形式看，侵害个人信息权，多数也采用披露个人信息方式，从而与侵害隐私权非常类似。但笔者认为，个人信息不能与隐私等同，体现为 ：第一，个人信息虽可能与隐私部分重合，但其都以信息的形式表现出来，尤其是其许多内容不一定是私密的。例如，社会生活中个人姓名信息、个人身份证信息、电话号码信息的搜集和公开牵涉到社会交往和公共管理需要，是必须在一定范围内为社会特定人或者不特定人所周知的。这些个人信息显然难以归入到隐私权的范畴。[12]第二，隐私权主要是一种精神性的人格权，而个人信息在性质上属于一种综合性的权利，财产价值较为明显。第三，隐私权具有变动性，通常只有在权利遭受侵害时才能由权利人进行主张。而个人信息权的权利人除了被动防御第三人的侵害之外，还可以对其进行积极利用。第四，权利内容不同。隐私权的内容主要包括了维护个人的私生活安宁、个人私密不被公开、个人私生活自主决定等，而个人信息主要是指对个人信息的支配和自主决定。[13]从内容上看，隐私权制度的重心在于防范个人的秘密不被披露，而并不在于保护这种秘密的控制与利用，这就产生了个人资料决定权。第五，通常来说，隐私权更多的是一种不受他人侵害的消极防御权利，即权利人在受到侵害时可要求停止侵害或者排除妨碍，而个人信息权则包含要求更新、更正等救济方式。
笔者认为，在未来民法典中规定个人信息权，不仅是要宣示其作为人格权、民事权利的属性，更要确认该权利的内容、权利的行使、对权利侵害的禁止以及权利的特殊保护。在人格权法中确认个人信息权，也为个人信息保护法之类的单行法律确立了保护的基础，这些单行法都可以在人格权法关于个人信息权规定的基础上进行展开。而确认个人信息的权利作为一种人格权，在该种权利受到侵害之后，就可以纳入私权的保护体系之中，这种管理将更为有效地保护个人的信息权。而维护个人信息权，从实质目的上看也是出于对人格尊严的维护。
(三）网络环境下的人格权
随着计算机和互联网技术的发展，人类社会进入到一个信息爆炸的时代。互联网深刻地改变了人类社会的生活方式，给人类的交往和信息获取、传播带来了巨大的方便，也促进了社会的巨大变化。据统计，目前我国已有近五亿网民、四千多万博客。如此众多的网民，在促进社会发展、传递信息方面，起到了重要的作用。但同时，利用网络披露他人隐私、毁损他人名誉等行为也是大量存在的。应当看到，网络环境下的人格权并非新类型的人格权，因为与既有的人格权类型相比较，其不具有独立的权利客体。但是，网络环境下的人格权又有必要在人格权法之中单独加以规定，这主要是考虑到 ：第一，人格利益保护的特殊性。一些人格利益在一般的社会环境中并不显得特别重要 ；在现实世界中有关个人的一些家庭住址、电话号码，并非能够作为个人的重要隐私，但在网络环境下却可能成为核心隐私，一旦被披露，就可能对个人造成重大侵害，甚至可能危及个人的人身安全。这主要是因为信息在网络上传播的快速性、广泛性以及受众的无限性导致的。在网络环境下，人格利益的范围较之前任何时代都有所拓宽，例如，具有个性化特征的声音、肢体语言、形体动作，甚至可被利用的个人偏好信息，一些商业网站通过收集、利用个人偏好信息从事个体所不期待的用途。在网络环境下，因为网络复制、传播的途径简单、快捷，使得人格权的侵害变得更加容易。第二，损害的易发性。在网络环境中，侵害他人权益的行为十分容易发生，例如，网络上随意剽窃他人文章，比现实世界中更为容易 ；发布针对他人的诽谤行为或者侵害他人隐私的言论，很容易完成，这类言论特别是在论坛、微博等平台中很容易发表，发表后又很容易得到他人的围观、评论和传播。[14]第三，网络环境中更应当注重人格权保护与信息传播自由之间的平衡。在网络环境下，信息传播自由以及满足公民知情权变得非常重要。公民有在网络发布言论的自由，实现信息的自由传播，但是，一旦发布了侮辱、诽谤等言论，就会造成侵犯他人权利的严重后果，甚至并非出自故意而只是出于轻微疏忽的不实言论，也可能会导致严重的后果。第四，责任主体的特殊性。一方面，网络侵权主体具有广泛性；另一方面，网络服务提供者等特殊主体也要对受害人承担责任。当然，不同的网络服务提供者所应承担的责任应当有所区别。尤其是法律上应当特别规定网络服务提供者的自律义务，要求其采取措施避免损害的发生和扩大。在人格权法中也可以规定网络服务提供者的自律，将其设定为一种义务，网络服务提供者在法定情形下有采取积极行为的义务，这是以人格权为基础而产生的法律义务。第五，责任方式的特殊性。在网络环境下，信息的传播具有快速性和广泛性，一旦损害发生，就难以恢复原状，故预防损害的发生和扩散变得尤为重要。因此，应当更多地适用停止侵害等责任方式。[15]总之，笔者认为，面对网络这种新型的媒体，立法应当对其加以规范。通过在法律上设置相应的规则，可以更充分地实现人格权的保护，救济受害人。正是因为上述特点，有必要在人格权法中对网络环境下的人格权作出特别的保护性规定。
(四）弱势群体人格权的特殊保护
《民法通则》以两项条文对弱势群体的保护进行了宣示。[16]在《民法典草案》人格权编起草过程中，对是否应当具体列举特殊的弱势群体人格权的特殊保护规则存在争议。有学者认为，民法典对人格权的规定，应当是对所有民事主体或者自然人的规定，而不应仅适用于特定群体。更何况《妇女权益保护法》、《未成年人保护法》、《残疾人保护法》等已经就此进行了规定。所以，在民法典中没有必要加以重复。
笔者认为，从民法的发展看，当代民法典的一个重要发展趋势是，从重视形式平等向逐渐开始重视实质平等转化。为了进一步保障人权，实现实质平等，法律应当对特殊群体的人格权给予特殊的保护。例如，我国于 2007 年签署了《残疾人权利公约》，该公约中具体列举了残疾人享有的各项人格权，其中一些表述与我国现行法的规定并不完全一致，例如，《残疾人权利公约》第 17 条将身体权表述为“身心完整性”的权利，这些规定与现行法关于身体权的表述不完全一致，其范围更为宽泛，有利于实行更为全面的保护。因此，从保障人权的需要考虑，法律上有必要对于特殊群体人格权作出特别的规定。尽管对于残疾人、未成年人等特殊群体的人格权原则上应当由特别法予以规定，在人格权法中有必要对这些特殊群体的人格权的倾斜保护作出宣示性的规定，有利于增强人们关爱、关注弱势群体的人格权保护，尊重其人格尊严，同时，也有必要在人格权法中宣示对这些弱势群体的人格权进行倾斜保护。尤其是我国特别法中对弱势群体权利的规定，其性质上更多的是社会权利或者公法上的权利，其对应的是国家或者社会的给付义务，受到损害也无法引发民事责任 ；而民法典中对相关权利的规定，则是对私权的规定。在民法典中对弱势群体人格权进行原则规定的情况下，如果特别法没有相应的规范，当事人可以通过民法典的规定获得民法上的救济。
四、结 语
我国民法法典化进程已经取得了重大的成就，起着支架性作用的法律已经陆续出台。下一步应当集中精力推动人格权法的制定。在此基础上，民法的最终法典化就指日可待。当前，我们对人格权立法以及其对未来民法典的重要意义，已经达成了广泛的共识。在《民法典草案》公布之后，学界在此基础上展开了深入讨论，为立法提供了充分的理论准备，司法实践活动也积累了丰富的实践经验。在理论储备和实践经验都较充分的背景下，有必要尽快重启人格权法的立法工作。制定一部人格权法，不仅将有力地助推民法典的出台，也能够切实落实我国宪法中的人权保障条款，弘扬人格尊严及其保护的精神，充分体现以人为本和人文关怀的理念，并将为人民法院依法公正审理人格权纠纷提供全面的裁判依据。



注释:
[1] 参见李丽慧 ：《浅议人格权在民法典中能否独立成编》，《黑龙江省政法管理干部学院学报》2002 年第 3 期。
[2] Richard C. Turkington & Anita L. Allen, Privacy Law, Cases and Materials, West Group, 1999, p.2.
[3] 参见马俊驹、张翔 ：《人格权的理论基础及其立法体例》，《法学研究》2004 年第 6 期。
[4] 参见松尾弘 ：《民法的体系》（第 4 版），庆应义塾大学出版社 2005 年版，第 15 页。
[5] 大村敦志 ：《民法总论》，江溯、张立艳译，北京大学出版社 2004 年版，第 34 页。
[6] 参见薛军 ：《人格权的两种基本理论模式与中国人格权立法》，《法商研究》2004 年第 4 期。
[7] 参见王利明 ：《中国民事立法体系化之路径》，《法学研究》2008 年第 6 期。
[8] 王竹等 ：《人格权法立法展望》，载陈小君主编 ：《私法研究》（第 10 卷），法律出版社 2011 年版，第 208 页。
[9] 参见张新宝 ：《中国侵权行为法》（第 2 版），中国社会科学出版社 1998 年版，第 316 页。
[10] James Q. Whitman, The Two Western Cultures of Privacy: Dignity Versus Liberty, Yale Law Journal, April, 2004.
[11] 参见张新宝 ：《信息技术的发展与隐私权保护》，《法制与社会发展》1996 年第 5 期。
[12] 参见齐爱民 ：《拯救信息社会中的人格》，北京大学出版社 2009 年版，第 78 页。